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民间借贷上诉状
上诉人(一审原告): ,女, 年 月 日出生,汉族,个体工商户,住北京市大兴区号。
委托代理人:
被上诉人(一审被告): ,男, 年 月 日出生,汉族,无业,住北京市____区号。
被上诉人(一审被告): ,女, 年 月 日出生,汉族,无业,住北京市____区号。
上诉人因民间借贷纠纷一案,不服北京市x区人民法院于x年7月20日作出的( )石民初字第2555号民事判决,现提出上诉。
上诉请求
一、请依法撤销北京市x区人民法院( )石民初字第2555号民事判决;
二、请依法支持上诉人的诉讼请求;
三、由被上诉人承担全部诉讼费用。
上诉理由
一、一审判决认定事实错误
(一)一审未对原告变更诉讼请求的事实进行认定,并导致了在决定诉讼费承担上的错误
上诉人在一审庭审中变更了诉讼请求,将其主张的利息从按月利率4%调整为按商业银行贷款利率的4倍计算,二者相差近30万元。对此,一审判决书中未予以表述和裁决,造成上诉人承担不必要的诉讼费用。
(二)本案存在两个法律关系:一是基于原借贷关系中的保证人李高炯因承担保证责任后产生的追偿权法律关系,一是李将其追偿权转让给上诉人后产生的债权转让关系,但一审未对此进行全面的认定、说理和裁决
x年4月26日,两被上诉人由李担保借款 万元,并约定有利息;x年4月26日,因两被上诉人违约而致李承担了保证责任(支付了 万元本金和 万元利息)。基于此,李对两被上诉人享有追偿权。
x年10月28日,李将其追偿权转让给上诉人,并通知两被上诉人。基于此,本案产生了债权转让关系。
而一审判决书只对债权转让关系进行认定、说理和裁决,但未对本案债权转让关系的前提即因借贷关系而产生的追偿权进行相应的认定、说理、裁决,这直接导致一审法院在本案利息问题上作出了错误的认定和裁判。
(三)一审在本案利息问题上的认定、裁决是十分错误的
在一审法院所认定的证据中,《借款协议》、《债权协议》都清楚地约定了利息;同时,李《情况说明》明确指出"第一年利息 万元",这与两被上诉人在一审中的陈述是一致的——两被上诉人自认"利息 万元",只不过他俩辩解该 万元利息已从本金中扣除,虽然这种辩解是毫无依据的,但至少可以确定这样的事实:本案约定利息、第一年的利息为 万元。可是,本案的借款利息有这么明确、充分的证据予以证明,一审判决居然予以了否定。
再说,由于本案的债权转让关系是基于借贷关系所形成的追偿权而产生的,而本案追偿权的范围除了李已为两被上诉人支付 万元本金和 万元利息外,当然包括李因替两被上诉人承担保证责任而造成的法定利息的损失——李不是民政部门,也不是慈善机构,不可能无偿地资助两被上诉人;何况,李之所以承担了保证责任,是因为两被上诉人违约所致,那么,他是不可能以免除利息来奖励两被上诉人的违约行为——天下没有任何法律会是以奖励的方式而不是以惩罚的方式对待违约者的,任何正常的社会也不会奖赏和鼓励违约和失信行为的。
(四)一审将被上诉人已还款项从本金中扣除是错误
依照最高人民法院《关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释(二)》第二十一条规定,被上诉人的还款应当先在抵充利息后,再抵充本金。因此,一审判决对被上诉人清偿给上诉人的款项全部用来抵充本金是错误的。
二、一审判决适用法律错误
由于本案存在着以下两个法律关系,即:一是基于原借贷关系中的保证人李高炯因承担保证责任后产生的追偿权法律关系,一是李高炯将其追偿权转让给上诉人后产生的债权转让关系,那么,本案在适用法律时,应当依照《合同法》第二百一十一条、第七十九条和《合同法(解释二)》第二十一条、《担保法》第二十一条、第三十一条以及最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条之规定作出判决,而一审法院竟莫名其妙地适用《合同法》第八十条、第一百零九条的规定作出判决,简直不知所云。
综上所述,上诉人认为一审判决认定事实、适用法律皆有严重的错误,同时很随意地决定诉讼费的承担,因此,恳请二审法院依法撤销一审判决、支持上诉人的诉讼请求、由被上诉人承担本案的全部诉讼费用,以维护司法公正和权威,切实保障上诉人的合法权利。
此致
北京市第一中级人民法院
上诉人:
年 月 日
附:
上诉状的写作技巧
技巧一:掌握民事上诉状的六个部分
(1)标题:写明"民事上诉状"。
(2)首部:必须分别写明上诉人和被上诉人的相关情况。是公民的,写明姓名、性别、年龄、民族、出生地、文化程度、职业、工作单位、住址等;是法人或其他组织的,写明全称、住所地、法定代表人及职务等。
(3)上诉缘由:上诉人因与被上诉人 纠纷一案,不服 人民法院 年 月 日 (20___) _民初字第____号民事判决(裁定),现依法提出上诉。
(4)上诉请求:一般是要求"撤销"原判决(裁定),进而要求"驳回诉讼请求"或"驳回起诉";或要求"发回重审";或要求"部分"或"全部"改判;要求改判的应当具体说明改判的请求。
(5)事实与理由:该部分是上诉状的重点。围绕上诉请求,说明原判决(裁定)事实不清,或证据不足,或适用法律错误,或原审定性错误,或程序违法等。通过事实和证据说明原审错误所在,阐明自己的观点,以实现上诉的目的。
(6)尾部:依次写明上诉人民法院的全称、上诉人名称、上诉日期等,并在附项中列清上诉状副本和有关证据材料的份数。
技巧二:不要过了上诉期限
根据《民事诉讼法》第147条规定:对第一审判决不服的,
应当在判决书送达之日起15日内提起上诉;对第一审裁定不服的,应当在裁定书送达之日起10内提起上诉。
技巧三:明确上诉状交到哪个法院
上诉状一般应当向原审人民法院递交。虽然法律规定可向二审法院递交,但二审法院在接到上诉状后,还要移交原审人民法院,以便原审人民法院能够及时送达上诉状副本。
技巧四:学会确定上诉请求
实践中,不是所有案件都可以要求"撤销"原裁判,也不是所有案件都可以要求"发回重审",上诉人应当根据原审错误的特点及自己的上诉目的,确定上诉的具体请求。
可以要求"依法改判"的情形:
(1)原判决适用法律错误的,可要求依法改判;
(2)原判决认定事实错误,或者原判决认定事实不清,证据不足,可要求查清事实后依法改判;(3)原告诉讼请求无事实和法律依据,原审却支持了原告诉讼请求的,可要求"依法改判,进而可明确要求"驳回诉讼请求"。
可以要求发"发回重审"的情形:
(1)原判决认定事实错误,或者原判决认定事实不清,证据不足,可要求裁定撤销原判决,发回重审(或者要求查清事实后改判。
(2)判决违反法定程序,可能影响案件正确判决的,可要求裁定撤销原判决,发回重审。具体包括以下情形:
①审理本案的审判人员、书记员应当回避未回避的;
②未经开庭审理而作出判决的;
③适用普通程序审理的案件当事人未经传票传唤而缺席判决的;
④对当事人在一审中已经提出的诉讼请求,原审人民法院未作审理、判决的,又无法调解的;
⑤必须参加诉讼的当事人在一审中未参加诉讼,又无法调解的;
⑥一审判决不准离婚的案件,认为应当判决离婚,对子女抚养、财产问题无法调解的。
依法不应由人民法院受理的,可以要求二审人民法院撤销原判,驳回起诉。原告起诉被一审法院裁定"不予受理",或受理后"驳回起诉"的,原告上诉可要求二审法院撤销原裁定指令一审法院受理或审理。
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