年司法考试商法历年真题解析—多项选择题(16)

时间：2024-09-11 13:36:02 学人智库我要投稿

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74.奔马电子有限公司为一家中美合资企业，外资方所罗门公司欲转让其一部分股权给另一美国公司。关于所罗门公司的部分股权转让行为，下列哪些选项是正确的?

年司法考试商法历年真题解析—多项选择题(16)

A.须中方同意

B.不须经中方同意

C.须报审批机关批准

D.不须报审批机关批准

答案：AC

解析：《中外合资经营企业法实施条例》第20条规定：“合营一方向第三者转让其全部或者部分股权的，须经合营他方同意，并报审批机构批准，向登记管理机构办理变更登记手续。合营一方转让其全部或者部分股权时，合营他方有优先购买权。合营一方向第三者转让股权的条件，不得比向合营他方转让的条件优惠。违反上述规定的，其转让无效。”由此，正确答案为选项A、C.本题直接考查法条，只要把法条记得牢固了，本题很容易得出正确答案。

75.国有企业甲、合伙企业乙、自然人丙协商，拟共同投资设立一合伙企业从事贸易业务。根据我国《合伙企业法》的规定，下列哪些选项是错误的?

A.拟设立的合伙企业可以是普通合伙企业，亦可以是有限合伙企业

B.乙不能以劳务作为出资方式

C.三方可以约定丙按固定数额分配红利而不承担亏损

D.三方可以约定不经全体合伙人一致同意而吸收新的合伙人

答案：ABC

解析：《合伙企业法》第3条国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人，由此本题甲乙丙只能成立有限合伙企业，A的说法是错误的。《合伙企业法》第64条第2款，有限合伙人不得以劳务出资。本题没有说明乙为有限合伙人，所以一般情况下乙是可以以劳务出资的，B的说法是错误的。第33条规定：“合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理;合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定;协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担;无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。”第69条规定：“有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人;但是，合伙协议另有约定的除外。”由此，普通合伙人的利润应该共同分配、风险应该共同负担，而有限合伙人利润可以不共同分配，但是对风险，合伙企业法第69条没有规定。但是根据第60条有限合伙企业及其合伙人适用本章规定;本章未作规定的，适用本法第二章第一节至第五节关于普通合伙企业及其合伙人的规定。所以对于有限合伙企业风险的负担，应该适用普通合伙企业的规定，C的说法本身也是错误的，为本题应选项;第43条规定：“新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。订立入伙协议时，原合伙人应当向新合伙人如实告知原合伙企业的经营状况和财务状况。”依据该条规定，普通合伙企业的合伙人可以通过合伙协议约定“不经全体合伙人一致同意而吸收新的合伙人”。/法律教^育网/有限合伙企业中，对此没有作出明确规定，依照第60条的规定，应当适用普通合伙企业的规定。所以D的说法本身是正确的，本题不能选。因此，本题正确答案是ABC.

76.一枝花有限公司因营业期限届满解散，并依法成立了清算组，该清算组在清算过程中实施的下列哪些行为是合法的?

A.为使公司股东分配到更多的剩余财产，将公司的库房出租给甲公司收取租金

B.为减少债务利息，在债权申报期间清偿了可以确定的乙公司债务

C.通知公司的合作伙伴丙公司解除双方之间的供货合同并对其作出相应赔偿

D.代表公司参加了一项仲裁活动并与对方当事人达成和解协议

答案：CD

解析：这里首先要提醒一下，本题属于企业因营业期限届满而解散，应该适用《公司法》中关于清算的规定，这跟《企业破产法》的清算不同。《公司法》第185条规定，清算组在清算期间行使下列职权：(一)清理公司财产，分别编制资产负债表和财产清单;(二)通知、公告债权人;(三)处理与清算有关的公司未了结的业务;(四)清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款;(五)清理债权、债务;(六)处理公司清偿债务后的剩余财产;(七)代表公司参与民事诉讼活动。由此，CD是正确的，应该选;《公司法》第187条规定，……清算期间，公司存续，但不得开展与清算无关的经营活动。公司财产在未依照前款规定清偿前，不得分配给股东。所以A的做法是不合法的。第186条规定，清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权。债权人申报债权，应当说明债权的有关事项，并提供证明材料。清算组应当对债权进行登记。在申报债权期间，清算组不得对债权人进行清偿。所以B是错误的，不能选。因此，本题正确答案是CD.

77.李某给自己的越野车投保了10万元责任险。李某让其子小李(年16岁)学习开车，某日小李独自开车时不慎撞坏叶某的轿车，叶某为此花去修车费2万元。下列哪些选项是正确的?

A.应当由李某对叶某承担侵权赔偿责任

B.应当由小李对叶某承担侵权赔偿责任

C.因李某疏于管理保险财产，保险公司有权单方通知李某解除保险合同

D.保险公司支付保险赔款后不能对小李行使代位追偿权

答案：AD

解析：《民法通则》第133条规定：“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担民事责任。监护人尽了监护责任的，可以适当减轻他的民事责任。有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。不足部分，由监护人适当赔偿，但单位担任监护人的除外。”由此，小李为限制民事行为能力人，其造成他人损害的，由监护人承担民事责任。所以A是正确的，B是错误的。《保险法》第16条规定：“除本法另有规定或者保险合同另有约定外，保险合同成立后，保险人不得解除保险合同。”所以C的说法是错误的。李某和保险公司没有另外的约定，保险法也没有另外的规定，所以保险公司不得单方解除合同。《保险法》第47条规定，除被保险人的家庭成员或者其组成人员故意造成本法第四十五条第一款规定的保险事故以外，保险人不得对被保险人的家庭成员或者其组成人员行使代位请求赔偿的权利。其中第45条第1款的规定是：“因第三者对保险标的的损害而造成保险事故的，保险人自向被保险人赔偿保险金之日起，在赔偿金额范围内代位行使被保险人对第三者请求赔偿的权。”本题中，因为小李是李某的家庭成员，其也不是故意造成保险事故，所以保险公司不得对小李进行代位追偿。D的说法是正确的，因此本题正确答案是AD.

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