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2012年司法考试票据法要点详解

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2012年司法考试票据法要点详解

2012年司法考试票据法要点详解

佚名 2011-10-12 考试热讯
  [2012年司法考试票据法要点详解]

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2012年司法考试票据法要点详解

[智库|专题]。很多复习司法考试的考生都会感觉票据法是比较难学的一门法律,内容多,分值少,要点不容易掌握。

  一、首先要搞清楚的是:顺汇——买方出钱同时出票

  备注:

  1.有因性存在于直接前后手之间,有因可抗辩;无因性存在于间接前后手间,无因不能抗辩,这保证了票据的流通性,后手不受前手的抗辩影响。

  2.追索是反向的,连带的,单向的。

  二、背书

  (一)回头背书:

  (二)禁止转让背书

  (三)背书的涂消:票据权利人故意将背书中背书人的签名或其他记载事项等记载文句的一部或全部涂去或消除。

  三、承兑和保证

  承兑:是指远期汇票的付款人在汇票上签名,同意按出票人指示到期付款的行为。

  保证:是指汇票的债务人以外的第三人以担保特定的汇票债务人承担汇票付款为目的,在汇票上签章及记载必要事项的票据行为。

  四、票据的****:指假冒或虚构他人名义为票据行为并在票据上签章。

  五、票据变造:指无合法变更权限的人,对除签章外的票据记载事项加以变更。

  票据权利的种类

  1.付款请求权

  票据法规定持票人最基本的权利是请求付款人按票据金额支付款项。付款请求权是票据的第一次权利,实践中人们常称此权利为主票据权利。

  付款请求权须符合以下条件:

  (1)持票人持有处在有效期内的票据,其中汇票和本票的有效期自票据到期日起2 年以内;见票即付的汇票和本票,自出票日起2 年以内;支票自出票起6 个月以内。

  (2)持票人须将原票据向付款人提示付款,如果不能提供票据原件的,不能请求付款,付款人也不得付款;

  (3)持票人只能请求付款人支付票据上确定的金额,付款人须一次性将债务履行完毕,因此,持票人也不得向付款人请求少于票据确定的金额付款。

  (4)持票人得到付款后,必须将票据移交给付款人,原票据上的权利可能由付款人承受,向其他债务人请求付款,从而使付款请求权呈持续状态。

  (5)付款人支付票据金额后,如果发现该票据有****、变造情况的,有权向持票人请求返还所给付的金额。这是对票据权利不确切的处置。

  2.追索权

  指持票人行使付款请求受到拒绝承兑或拒绝付款时,或有其他法定事由请求付款未果时,向其前手请求支付票据金额的权利。由于这一请求是在第一次请求未果后的再次请求,所以将其称为第二次请求权,是票据权利的再次行使追索权的追索对象视票据种类的不同,可以分别包括出票人、背书人、保证人、承兑人和参加承兑人,这些人在票据中的地位是连带债务人,持票人可以不按照汇票债务人的先后顺序,对其中的任何一人、数人或全体行使追索权;持票人对汇票债务人仍可行使追索权。被追索人清偿债务后,与持票人享有相同的权利。

  票据权利的行使

  (一)行使方式

  1.提示承兑

  承兑是指汇票付款人承诺在汇票到期日支付汇票金额的票据行为,提示承兑是指持票人向付款人出示汇票,并要求付款人承诺付款的行为。定日付款或出票后定期付款的汇票持票人,首先要在汇票到期日前向付款人提示承兑,见票后定期付款的汇票,持票人应当自出票日起,1 个月内向付款人提示承兑,这是付款人行使票据权利的必经程序。

  2.提示付款

  是指持票人在法定期间内,向付款人提示票据请求付款的票据行为。其中支票自出票日起10日内向付款人提示付款;本票自出票日起2 个月内;见票即付的汇票1 个月向付款人提示付款;定日付款出票后定期付款或见票后定期付款的汇票,自到期日起10天内向付款人提示付款。

  3.行使追索权

  票据到期被拒绝付款的,持票人可以对背书人、出票人以及票据的其他债务人行使追索权,在票据到期如汇票被拒绝承兑的,承兑人付款人死亡、逃匿的,承兑人付款人被依法宣告破产的,以及因违法被责令终止业务活动的,持票人也可以行使追索权。

  (二)票据权利的保全和消灭

  1.保证金

  指票据权利人为防止票据权利丧失所进行的行为。票据权利的保全方式包括进行票据提示、作成拒绝证书、中断时效。

  (1)按期提示票据。持票人在法定期间内提示票据行使票据权利,就是保全票据权利的方式之一,我国票据法明确规定持票人只有在法定期间内提示票据请求付款被拒绝的,方可行使追索权;期前追索的进行也以按期提示请求承兑被拒绝为条件之一。

  (2)作成拒绝证书。我国票据法规定,持票人行使追索权时,应当提供被拒绝承兑或被拒绝付款的有关证明。而在持票人提示承兑或者提示付款被拒绝时,承兑人或者付款人必须出具证明。

  (3)中断时效。一般说来,与普通民事债权相同,诉讼可以中断时效,保全票据权利。

  票据权利的取得

  (一)票据权利取得的原则

  1.持票人是就票据受款人,受款人享有出票人给予的票据权利,任何人不得对此票据权的合法性提出疑义。

  2.凡是通过连续背书而取得票据的,在票据上记名的持票人就合法地取得票据权利。

  3.凡取得票据时是善意或无重大过失的,就合法地取得票据权利。票据法第12条规定,以欺诈、偷盗或胁迫等手段取得票据的,或明知有前列情形,出于恶意取得票据的,不得享有票据权利。持票人因重大过失取得不符合本法规定的票据的,也不得享有票据权利。

  4.凡是无代价或不以相当代价取得的票据,不得享有优先于前手的权利。因税收、继承、赠与可以依法无偿取得票据的,所享有的票据权利不得优于其前手。

  票据权利的瑕疵

  (一)票据的****和变造

  1 、票据****。指假冒或虚构他人名义为票据行为并在票据上签章。被****人不承担任何票据责任,****人亦不承担票据义务但须承担其他法律责任。****的签章不影响真实签章的效力。付款人或代理付款人在付款时,只要按法律规定对票据签章和各记载事项进行了通常审查,即使未能辨认出****的签章,付款行为仍然有效。

  2 、票据变造。指无合法变更权限之人,对除签章外的票据记载事项加以变更。变造人在票据上没有签章,则不承担票据义务,但应负相应刑事、民事及行政责任;若变造人在票据上有签章,则按其变造以后的票据记载事项承担票据义务,并承担相应刑事、民事及行政责任;在变造之前签章的其他人对原记载事项负责;在变造之后签章的其他人对变造后的记载事项负责;不能辨别在变造之前签章或变造之后签章的,视为在变造之前签章。

  (二)票据的更改和涂销

  票据的更改是指更改票据上记载事项的行为。合法地更改票据上的记载事项,必须是有法定更改权限的人依法更改票据上可以更改的记载事项。票据法第9 条规定,票据金额、日期、受款人名称不得更改,更改的票据无效。对票据上的其他记载事项,原记载人可以更改,更改时应当由原记载人签章证明。可以更改的其他记载事项是指除金额、日期和收款人名称之外的事项,包括付款人名称、付款日期、付款地、出票地等事项。

  票据的更改和涂销是指将票据上的签名或其他记载事项加以更改或涂抹消除的行为。

  票据涂销的法律责任。我国票据法第9 条规定,除票据金额、日期、收款人名称任何人不得更改,更改会导致票据无效外,以及根据最高人民法院关于审理票据纠纷案件若干问题的规定,更改银行汇票的实际结算金额,也会导致票据无效外。对票据上的其他记载事项如付款人名称、付款日期、付款地、出票地等,原记载人可以更改,更改时只需签章证明即可。

  出票

  (一)汇票法定记载事项

  1.表明“汇票”的字样。

  2.无条件支付的委托。如果汇票上记载“交付货物后汇票照付”或“资金到达后付款”等字样的该票据无效。

  3.确定的金额。票据法第8 条规定,票据金额以中文大写和数码同时记载,二者必须一致,二者不一致的,票据无效。

  4.付款人名称。

  5.收款人名称。

  6.出票日期。

  7.出票人签章。

  (二)出票人的签名盖章须注意三点:

  第一,出票人一人签章即有效。

  第二,必须以本名签章,不得以化名或笔名签章。

  第三,法人为出票人的,其签章为法人的票据专用章或法人公章,以及法定代表人或其授权代理人的个人印章或签名。

  (三)汇票未记载事项的认定

  1.汇票上未记载付款日期的,为见票即付。

  2.汇票上未记载付款地的,付款人的营业场所、住所或经常居住地为付款地。

  3.汇票上未记载出票地的,出票人的营业场所、住所或经常居住地为出票地。

  (四)付款日期及签发汇票的后果

  签发汇票的法律后果

  (1)汇票经签发后,即代表一定的资金数额;

  (2)出票人须将汇票交付收款人才算签发(收款人出票则由付款人承兑后才算签发),收款人收取汇票后即享有票据权利;

  (3)汇票签发后,付款人承担的票据责任是按时付款,以及为付款作准备的承兑。

  汇票的转让

  转让限制

  在票据上记载特别内容,对背书转让加以一定限制,则构成限制背书。限制背书实为对背书人担保责任或被背书利施加的限制,主要有:

  (1)出票人限制背书。出票人记载“不得转让”字样,票据不能再依票据法规定的背书方式转让,通过一般背书或贴现、质押取得票据的持票人不享有票据权利。

  (2)背书人限制背书。背书人在票据上记载“不得转让”字样,若其后手再背书转让(如贴现、质押),原背书人对后手的被背书人不负票据责任。

  (3)回头背书。回头背书以已在票据上签名的票据债务人为被背书人。被背书人是出票人的,只有在汇票已承兑时才可以向承兑人行使追索权;被背书人是先前的背书人时,因其须对后手负担保责任,因而不能向他们行使追索权,

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2012年司法考试票据法要点详解》(https://www.unjs.com)。

  (4)附条件背书。背书附有条件的,所负条件不具有票据上的效力。

  (5)部分背书和分别背书。将票据金额部分转让或分别转让给不同被背书人,背书无效,票据权利不发生转移。

  承兑及票据保证

  (一)承兑

  1.承兑的概念及意义

  (1)承兑是指汇票付款人承诺在到期日支付汇票金额的一种票据行为。三种票据种类中只有汇票才有承兑制度。

  (2)承兑是一种票据行为,承兑是一种附属票据行为,须先有出票,然后才有承兑,并且,要以汇票原件为行为对象,持票人须凭票提示承兑,付款人须在该票正面签章准予承兑。

  2.提示承兑

  (1)提示承兑的概念,票据法规定,定日付款或出票后定期付款的汇票,持票人应当在汇票到期日前向付款人提示承兑。

  (2)承兑的时效,见票后定期付款的汇票,持票人应当自出票日起1 个月内向付款人提示承兑。汇票未按照规定期限提示承兑的,持票人丧失对其前手的追索权。

  (3)承兑的例外,见票即付的汇票无须承兑,付款人不得以该汇票未经承兑而拒绝立即付款,否则就构成拒绝付款,并须承担相应的行政责任和财产责任。

  3.付款人的承兑程序

  (1)付款人对向其承兑的汇票,应当在收到提示承兑的汇票之日起3 日内承兑或拒绝承兑,票据法第41条规定,付款人收到持票人提示承兑的汇票时,应当向持票人签发收到汇票的回单,回单上应当注明提示承兑的日期并签章。

  (2)承兑的记载事项,付款人承兑汇票的,应当在汇票正面记载“承兑”字样和承兑日期并签章;见票后定期付款的汇票,应当在承兑时记载付款日期。

  (3 )付款人承兑汇票不得附有条件,否则为拒绝承兑。

  (二)保证

  汇票的保证的法律效力

  保证人责任。我国票据法第49条规定,保证人对合法取得汇票的持票人所享有的汇票权利,承担保证责任。但是被保证人的债务因汇票记载事项欠缺而无效的除外。票据法第50条还规定,被保证的汇票,保证人应当与被保证人对持票人承担连带责任。汇票到期后得不到付款的,持票人有权向保证人请求付款,保证人应足额付款。这说明:

  (1)保证人就票据债务来说,与被保证人承担的是同一责任,与被保证人的责任完全相同;

  (2)保证人的责任是独立责任。即使被保证的票据债务因实质性原因而无效,已经完成的票据保证仍然有效。能够导致保让人保证行为无效的原因,一般说来,只有三个:第一,被保证的票据债务自始不存在,也就是说被保证人并非票据债务人。第二,被保证的票据债务,因汇票记载事项的欠缺而无效。第三,保证行为自身在形式上不完备。

  (3)保证人的责任是连带责任。而且票据保证人的连带责任是一种法定连带责任而非补充责任,所以,对于票据保证人来说,不享有一般保证人的催告抗辩权或先诉抗辩权。在保证人为2 人以上时,保证人之间亦须承担连带责任,对票据权利人来说,不分第一保证人或第二保证人,可以向任何一个保证人或全体保证人请求履行保证义务。

  保证人的代位权。根据我国票据法第52条的规定,保证人清偿汇票债务后,可以行使持票人对被保证人及其前手的追索权。

  保证附条件的法律后果。根据我国票据法第48条规定,保证不得附有条件;保证附有条件的,不影响对汇票的保证责任。即汇票保证如果附有条件,保证依然有效,所附条件视为无记载,无论条件成就与否,保证人均须承担保证责任。

  追索权

  (一)追索权的法律性质及原因

  1.追索权的法律性质。汇票到期被拒绝付款的,持票人可以对背书人、出票人以及汇票的其他债务人行使追索权。追索权是持票人在第一次请求付款收到拒绝后,行使的第二次请求权,第一次请求权主债务人付款,这是持票人的基本票据权利,在主债务人拒绝付款或无力付款时,持票人可行使第二次请求权,要求所有在汇票上签名的人中一人、数人或全体人员,偿付汇票金额。

  2.追索权行使的原因

  (1)汇票到期被拒付的,或虽然付款人表示可以付款,但是,要满足其一定的条件,视为拒绝付款。

  (2)汇票未到期,但是被拒绝承兑的,被拒绝承兑的汇票必须是形式上符合票据法规定,不缺少必要的记载事项,以及持票人的票据身份没有缺陷等。

  (3)承兑人或付款人死亡、逃匿的。

  (4)承兑人或付款人被依法宣告破产的,或因违法被责令终止业务活动的,在此情况下,持票人有两种选择,第一种是行使追索权,请求其他的债务人履行汇票义务;第二种是放弃追索权,以汇票金额向破产清算组提出破产债权申报,意图从破产人处得到汇票金额的偿还。

  追索与再追索

  1.承担被追索责任者。票据法第68条第1 款规定,汇票的出票人、背书人、承兑人和保证人对持票人承担连带责任,参加承兑者也应是承兑连带责任的汇票债务人员。

  2.被追索人清偿债务时,持票人应当交出汇票和有关拒绝证明,并出具所收到利息和费用收据。

  3.再追索。被追索者清偿债务后,与持票人享有同一(追索)权利,再向其他汇票债务人行使追索权。依此顺序,直至该汇票的债权债务关系因履行或其他法定原因而消灭为止。

  4.追索的例外。当持票人为出票人的,对其前手无追索权;当持票人为背书人的,对其后手无追索权。

  付款;

  1 、付款的期限。我国票据法第53条规定,持票人应当按照下列期限提示付款:

  (1)见票即付的汇票,自出票日起1 个月内向付款人提示付款;

  (2)定日付款、出票一定期付款或者见票后定期付款的汇票,自到期日起10日内向承兑人提示付款;

  (3)持票人未按照票据法规定的期限提示付款的,在做出说明后,承兑人或者付款人仍应当继续对持票人承担付款责任。

  2 、提示付款。提示付款人应为合法持票。持票人也可以委托代理人进行提示。我国票据法第53条第3 款规定,通过委托收款银行或者通过票据交换系统向付款人提示付款的,视同持票人提示付款。

  3 、付款程序。

  (1)持票人在票据法规定的提示期限内提示付款的,付款人必须在当日足额付款;

  (2)持票人获得付款的,应当在汇票上签收,并将汇票交给付款人。持票人委托银行收款的,受委托的银行将代收的汇票金额转账收入持票人账户,视同签收;

  (3)持票人委托的收款银行的责任,限于按照汇票上记载事项将汇票金额转入持票人账户。

  (4)付款人及其代理付款人付款时,应当审查汇票背书的连续,并审查提示付款人的合法身份证明或者有效证件;

  (5)汇票金额为外币的,按照付款日的市场汇价,以人民币支付。

  (三)付款损失的承担

  根据我国票据法的规定,付款人在进行付款时,只须对所提示的票据进行形式审查,交无实质审查义务。付款人在履行法定审查义务后进行的付款是有效付款,即使发生错付,亦可善意免责。但在下列情况下,付款人须承担付款的损失:

  (1)在到期日前付款;

  (2)因恶意或重大过失而欠缺对提示付款人合法身份证明或有效证件的审查(注意:《关于审理票据纠纷案件若干问题的规定》第69条认为,付款人或代理付款人未能识别出****、变造的票据或身份证件而错误付款的,亦属重大过失。银行责任被加重。);

  (3)未对票据必要记载事项是否完备、是否有禁止记载事项、背书是否连续等进行审查;

  (4)对在公示催告期间的票据进行付款;

  (5)收到止付通知后付款;

  (6)其他恶意或重大过失情形。

  付款请求权与追索权之主要差异

  

  支票的出票

  支票的法定记载事项。

  (1)表明“支票”的字样;

  (2)无条件支付的承诺;

  (3)确定的金额;

  (4)付款人名称;

  (5)出票日期;

  (6)出票人签章。支票上未记载上述事项的,支票无效。

  未记载事项的补救。

  (1)票据法第86条规定,支票上的金额可以由出票人授权补记,未补记前的支票,不得使用;

  (2)支票上未记载收款人名称的,经出票人授权,可以补记;

  (3)支票上未记载付款地的,付款人的营业场所为付款地;

  (4)支票上未记载出票地的,出票人的营业场所、住所或经常居住地为出票地。

  出票的效力。

  (1)出票人必须按照签发的支票金额承担向持票人付款的保证责任。包括保证自己在付款银行有足够的存款,未签发空头支票等;

  (2)出票人在付款银行的存款足以支付支票金额时,付款应当在持票人提示付款的当日足额付款,使持票人能够及时得到票款的支付。

  支票的付款

  1 、提示付款。支票的持票人应当在出票日起10日内提示付款;异地使用的支票,付款提示期限由中国人民银行另行规定。超过付款提示期限的,付款人可以拒绝付款。

  2 、逾期提示的法律后果。因超过提示付款期限付款人不予付款的,持票人仍享有票据权利,出票人仍应对持票人承担票据责任,支付票据所载金额。

  3 、付款的意义。付款人依法支付支票金额的,对出票人不再承担受委托付款的责任,对持票人不再承担付款责任。但是,付款人以恶意或重大过失付款的除外。

  4 、因出票人签发空头支票或者签发与其签名样式或预留印鉴不符的支票,给他人造成损失的,支票的出票人和背书人应当依法承担民事责任。

  汇票本票支票信用功能基于出票人和付款人信用,除见票即付,还可另行指定到期日,为信用证券。《票据法》上本票限于见票即付,为支付证券。见票即付,属支付证券。基本当事人出票人、付款人和收款人。出票人(付款人和出票人为同一个人)和收款人。出票人、付款人和收款人。
出票人与付款人之间必须先有资金关系,才能签发支票。对出票人资格要求具完全民事行为能力即可。只能为银行。必须使用本名、提交合法身份证件开立支票存款帐户,存入足够支付的款项,并预留本名的签名样式和印章样式。对付款人资格要求银行汇票付款人为参加“全国联行往来”的银行;商业汇票付款人为商品交易活动中接受货物的当事人或与出票人签订承诺委托协议的银行。与出票人为同一银行。有从事支票业务资格的银行或其他金融机构。绝对必要记载事项“汇票”字样、无条件支付的委托、确定的金额、出票日期、出票人签章、付款人、收款人名称。“本票”字样、无条件支付的承诺、确定的金额、出票日期、出票人签章、收款人名称。“支票”字样、无条件支付的委托、确定的金额(可授权补记)、出票日期、出票人签章(必须与在银行预留印鉴的印章和签名式样一致)、付款人名称。付款期限见票即付者,自出票日起1个月内;定日付款、出票后定期付款、见票后定期付款者,自到期日起10日内。出票日起2个月内。同城支票为出票日起10日内;异地适用的支票,付款提示期限由中国人民银行另行规定。权利消灭时效见票即付者,自出票日起2年内有效;远期汇票自到期日起2年内有效。自出票日起2年内有效。自出票日起6个月内有效。

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